代理词（重审）

陈广威 陈勇


尊敬的审判长、人民陪审员：

受原告委托，发表以下代理意见，供合议庭斟酌：
一、医疗费问题
原告第三次住院的医疗费是所谓本案争议的焦点。原一审借以“肺内感染与肇事伤害无直接因果关系”为由，否定了原告第三次住院包括治疗骨折的全部医疗费是明显错误的。理由如下：
(一）、依据“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任[1]。”
(二）、司法实践中，医疗费不仅包括本身治疗人身损害的费用，还包括因受到伤害引起并发症的相关费用。也就是说，只要是受害人看病所需的费用，只要有证据予以支撑，都可以列明要求赔偿。赔偿义务人若有异议，由其进行举证，证明该费用的确是不合理的、没必要的和不相关联的，否则法院就应当支持。
(三）、据有关专业资料介绍：
1.非法侵害所致的人体损伤往往是特定的，就临床医学而言，侵权行为存在的直接因果关系只涵盖该损伤本身，其所致的并发症，往往体现了疾病发展的特殊规律和一般病理过程，它们经常形成一个看似无关，但确实存在着内在必然联系的疾病锁链。
2.人体众多系统、器官和组织是相互依赖、协调和调节，在其突遭打击形成损伤时，其相关的系统、器官和组织将发生病理改变。这些改变由于与损伤关系密切，所以称之为损伤并发症[2]。
(四）、据鞍山市中心医院骨科医务工作者介绍：中老年骨折患者，创伤和手术后，需卧床休息，这就导致其肺通气不足，膈肌活动差，咳嗽反射受损或受抑制，支气管痉挛和脱水等。因此，极易引起支气管分泌物滞留，导致肺段不张，进而发生肺内感染。医学上称之为骨折并发症坠积性肺炎。俗称“坠积”。
(五）、据查阅有关专业权威著作:
1.医疗费的赔偿原则是“以所造成的实际损害为限，损失多少，赔偿多少[3]。”
2.用证据的观点看待损害赔偿，通过举证“由受害人对支出的医疗费提供证据。证据包括并发症的证据。法官对其证据，应结合病例和诊断证明等相关证据予以确认[4]。”
3.确定损害赔偿必须依据相当因果关系[5]。
(六）、原告肺内感染与肇事伤害完全具有相当因果关系。
1.原告第三次住院距肇事伤害只有22天，虽然是先在内科病房治疗肺内感染，但同时也治疗骨伤。否则，医院不可能在控制住原告肺内感染后，随即将其由内科病房转入骨科病房继续治疗。
2.原告肺内感染的原因十分明确：就是突遭伤害免疫功能被抑制，卧床产生坠积；
3.骨折，不仅为肺内感染提供了条件，也是肺内感染的直接诱因；
4.肺内感染不仅发生在骨折治疗期间，且是骨折并发症。所谓骨折并发症是指在骨折治疗过程中，由骨折引起的、与骨折有关的另一种疾病。而骨折并发症肺内感染，在医疗和司法实践中是最常见的损伤并发症之一；
5.针对原告肺内感染是骨折并发症，医院出具了明确的诊断[6]；
6.医疗实践中，中老年骨折患者，产生坠积[7]，在一般的医疗条件下，是难以避免的；
7.如果没有骨折这一伤害后果，原告不可能产生骨折并发症肺内感染；
8.原告对自身遭受伤害的后果不存在任何故意或过失，更不存在故意患骨折并发症肺内感染讹被告。而原告损伤的后果恰恰是由于被告的过错行为造成的；
9.原告不仅阐明了有充分依据的医学和法律证据，而且，证据真实、可信，证据链完整、清晰，足以认定导致此案的损害结果，和证明有关此案的全部事实。
（七）、原告第三次住院完全按照医院的要求诊断治疗，从未提出过任何非分的要求，扩大医疗费的支出。医生诊断确切，治疗按医疗常规。医院出具的诊断、病例、医药清单、费用明细等，详细具体、客观真实，完全可以作为证据采信。
综上，原告的举证，达到了“高度盖然性”的证明标准。被告虽有异议，但始终没能提出有充分依据的医学和法律证据。依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》[8]，原告关于全部医疗费的主张都应当得到支持。虽然沈阳医大出具的鉴定书仅在“分析说明”一栏中，书写了“我们认为无直接因果关系”，但未出具结论。据咨询某医科大学法医司法鉴定中心有关教授、研究生等，他（她）们均表示，不愿做这方面的鉴定，原因是医学界的意见往往不统一。同时，也有风险责任。因此，一般只作说明，不出具结论。本代理人认为，无直接因果关系并不意味着没有相当因果关系。法律意义上的因果关系，有直接、间接和相当因果关系等多种，而确定损害赔偿，完全可以依据、甚至必须依据相当因果关系。
二、护理费问题
原一审只判决12天的护理费是极为错误的。因为：
(一）、依据“护理费参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止[9]。”
(二）、据查阅有关资料，和咨询沈阳医大、鞍山市中心医院等骨科医务工作者，均证实“胫骨骨折医疗终结时间为3-6个月。”众所周知“伤筋动骨一百天”这一极为普通的医疗常识，原告是骨折、又患有骨折并发症、且致残的老人，12天能恢复生活自理能力吗？
(三）、原告受伤后，翻身、大小便、穿衣洗澡、自己移动等行为都不能自己完成，完全属于“绝大部分护理依赖”。
(四）、原告三次住院，长期医嘱均为Ⅱ级护理。所谓Ⅱ级护理是指“对病情稳定重症恢复期的病人，或年老体弱、生活不能完全自理、不宜多活动的病人进行护理。对Ⅱ级护理病人，规定每1-2小时巡视一次。”这充分证明，原告住院期间，一直是需要全天24小时的护理。原告一出院就不需要护理了吗？
(五）、依据鞍山市中心医院2005年3月2日出院小结“住院诊治情况：患者处于消瘦、营养不良状况，坐轮椅改善长期卧床引起肺内感染并发症。出院医嘱：减少卧床，多坐轮椅活动，减少并发症”。这充分证明，原告当时的生活自理能力情况是：原告虽经50多天的治疗，也只能勉强坐轮椅活动，还仍需护理。
(六）、骨折患者出院并不等于康复，在其未恢复生活自理能力时，出院也需护理，这是人知常情。
(七）、“伤筋动骨一百天”，康复也是因人而宜，老、弱、病、残等人，康复肯定要慢些。
(八）、 按当时雇佣护工的行情和原告的身体状况，原告正常支付了113天的护理费4420元（其中：54天分昼夜两班护理；59天仅白天护理）。原告受伤害113天时，勉强能生活自理。
(九）、前文已证实了原告肺内感染与肇事伤害完全具有相当因果关系。
综上，原告主张三次住院每天两班和共计113天的护理费是于法有据的，应当得到支持。这里，需要说明的是，原告雇用的护理人员，每班的工作时间为12小时，是1.5个工作日。原一审按每天一个工作日8小时工作制的计算方法，显然是错误的。
三、院伙食补助费和营养费问题
原一审判决极为错误。因为：
(一）、依据“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用，包括住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。住院伙食补助费，可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定[10]”；
(二）、依据中心医院出院小结“住院诊治情况：患者处于消瘦、营养不良状况。出院医嘱：加强营养”；
(三）、一位骨折且多处受伤的老人不仅需要治疗，也需要加强营养，这是众所周知的道理。
综上，原告先后住院50天，每天要求15元的伙食补助费，依据民事审判裁定“营养费为伙食补助费40％～60％的计算标准”，原告主张750元的伙食补助费和375元的营养费，于法有据，应当得到支持。原一审否定了33天的伙食补助费和全部营养费是错误的。
浙江省交通运输厅


关于印发《浙江省公路建设项目设计文件审查管理办法（试行）》的通知

浙交〔2011〕290号


各市交通运输局（委）、义乌市交通局：
为切实贯彻交通运输部《关于印发加强重点公路建设项目设计管理工作若干意见的通知》（交公路发〔2009〕458号）和《关于进一步加强公路勘察设计工作的若干意见》（交公路发〔2011〕504号）等有关文件精神，加强公路建设项目的勘察设计审查管理，提高设计文件的审查质量，结合我省实际情况，制定了《浙江省公路建设项目设计文件审查管理办法（试行）》，现随文发布。
请各有关部门和单位按照本通知要求，贯彻执行。


二○一一年十二月十六日



浙江省公路建设项目设计文件审查管理办法（试行）

第一章 总 则
第一条 为加强公路建设项目的勘察设计审查管理，提高设计文件的审查质量，根据《中华人民共和国公路法》、《建设工程质量管理条例》、《建设工程勘察设计管理条例》、《浙江省政府投资项目管理办法》等国家现行有关法律、法规及规定，结合我省实际情况，制定本办法。
第二条 设计文件审查是交通运输主管部门对交通建设项目控制和保证勘察设计质量监管的重要环节，是工程基本建设程序的重要组成部分。通过设计文件审查，保证设计符合前期批复或核准的工程规模、技术标准和投资控制等要求，不断提高勘察设计质量，严格执行国家有关法律法规，履行基本建设程序，有序推进工程建设。项目业主可通过咨询评估的方式对技术方案等进行论证优化，提高工程方案的技术先进性和经济合理性。
第三条 凡需省级交通运输主管部门出具行业意见或审批的公路建设项目的设计文件审查适用本办法，水运建设项目和由市、县级交通运输主管部门审查审批的公路建设项目可参照执行。
第四条 本办法所指的设计文件审查是省级交通运输主管部门根据有关法律、法规、规程、标准、规范等，对设计文件进行政策性和技术性的审查，包括初步设计文件（含技术设计文件）审查和施工图设计文件审查。
第五条 省级交通运输主管部门负责高速公路项目的设计文件审查，省级交通运输主管部门委托省级公路主管部门负责其他公路项目的设计文件审查。
第二章 审查程序
第六条 设计文件审查实行“双审制”，即委托代审和会议审查。
委托代审指省级交通运输主管部门委托有相应资质的专业机构对设计文件进行全面审查，出具审查报告。
会议审查指省级交通运输主管部门或项目业主（或建设单位）召集有关单位、部门和特邀专家召开会议，结合审查报告进行重点审查，形成会议审查意见。
第七条 初步设计文件审查主要程序如下：
（一）项目业主（或建设单位）应根据工程基本建设程序和合同规定，对编制的初步设计文件进行检查，并将具备审查前置条件的初步设计文件及相关资料，报省级交通运输主管部门。
（二）省级交通运输主管部门收到项目业主（或建设单位）或设区市交通运输主管部门的审查请示文件后，委托代审机构进行审查。
（三）省级交通运输主管部门收到代审机构提交的审查报告后，组织会议审查。
（四）设计单位结合审查报告和会议审查意见修改、补充完善初步设计，编制补充初步设计文件，经代审机构核查后，由省级交通运输主管部门审批，或由省级交通运输主管部门出具行业意见报有关部门审批。
第八条 对交通运输部审批的项目，省级交通运输主管部门先组织预审查，预审查程序依据第七条第（一）、（二）、（三）款的规定执行。在预审查后，设计单位结合预审查意见修改、补充完善初步设计文件后，报省级交通运输主管部门，由省级交通运输主管部门报交通运输部审批。
第九条 技术设计文件审查的主要程序可参照第七条的规定。
第十条 施工图设计文件审查主要程序如下：
（一）项目业主（或建设单位）应根据工程基本建设程序和合同要求，对编制的施工图设计文件进行检查，并将具备审查前置条件的施工图设计文件及相关资料，报省级交通运输主管部门。
（二）省级交通运输主管部门委托代审机构进行审查。
（三）设计单位对代审机构提交的审查报告进行答复，提交书面答复意见，经省级交通运输主管部门同意后，由项目业主（或建设单位）组织会议审查。
（四）设计单位结合审查报告和会议审查意见修改、补充完善施工图设计文件，经代审机构核查并出具核查报告后，由项目业主（或建设单位）或设区市交通运输主管部门提出审批请示，报省级交通运输主管部门批准。
第十一条 对特别简单的项目，经省级交通运输主管部门同意后，可只进行委托代审，不安排会议审查。
第三章 审查内容
第十二条 初步设计文件审查应具备以下前置条件。
（一）项目工程可行性研究报告已批复或核准；
（二）依法须进行招标的项目，经过合法的勘察设计招投标程序；
（三）外业勘察已通过验收；
（四）初步设计文件已编制完成，审查需要的相关资料已完备；
（五）交通运输部规定的其他条件。
第十三条 施工图设计文件审查应具备以下前置条件。
（一）项目初步设计（含技术设计）已批复；
（二）依法须进行招标的项目，经过合法的勘察设计招投标程序；
（三）外业勘察已通过验收；
（四）施工图设计文件已编制完成，审查需要的相关资料已完备；
（五）交通运输部规定的其他条件。
第十四条 设计文件审查主要分政策性审查和技术性审查。
（一）政策性审查是指依据国家、交通运输部和本省有关法律、法规、规章和规范性文件等对设计文件中有关政策性内容进行的审查；
（二）技术性审查是指依据有关专业设计规范、规程等技术标准对设计文件中有关技术性内容进行的审查。
第十五条 省级交通运输主管部门在代审机构对补充初步设计文件核查的基础上，进行审核。审核不通过的，应将有关原因告知项目业主(或建设单位)，由项目业主（或建设单位）组织修改完善后，重新上报。
第十六条 审批部门对施工图设计文件和核查意见进行审核后，进行审批。审核不通过的，应将有关原因告知项目业主(或建设单位)，由项目业主（或建设单位）组织修改完善后，重新办理报批。
第十七条 施工图设计文件未经审查批复或未经批准的项目，其施工图不准使用。
第四章 审查要求
第十八条 省级交通运输主管部门对代审机构的资格进行认定，并公布代审机构名单。对代审机构实行年度考核和动态管理制度，对不符合要求的代审机构和人员将取消其审查资格。
对需交通运输部审批的工程项目，代审机构的资格按交通运输部有关规定执行。
第十九条 省级交通运输主管部门根据项目情况，委托相应的代审机构。
第二十条 代审机构在接受委托后，应严格遵循国家法律法规和科学、合理的原则，对送审资料进行政策性和技术性审查，并出具书面审查报告。
第二十一条 代审机构要严格执行回避制度，不得审查本机构或与本机构有直接利益关系的单位参与完成的设计文件。
第二十二条 代审机构应安排每个专业至少有1名具有10年以上设计或咨询经验并具有高级职称的本机构内人员负责主审，参与审查的人员亦应具有相应的工作经验且职称为中级以上，所有审查人员应承担相应的责任。
第二十三条 审查报告必须满足设计审查要点的要求，主审人员均应签署姓名。对技术复杂的大型工程、特殊构造物以及需结构验算计算等的工程，应另行对设计计算书进行核查，应提供结构验算计算书、计算软件名和结果比较。
第二十四条 核查报告应针对设计文件结合审查报告和会议审查意见的反馈情况进行核查，对与送审文件有变化的设计内容应重点审查，并提出核查意见。
第二十五条 文件审查时限（不含补充资料时间）：高速公路项目，一般为30～40个工作日；特大桥梁等特别复杂项目，一般为45个工作日；其他项目，一般为25～30个工作日。
第二十六条 省级交通运输主管部门将结合审查项目的建设，对代审机构的审查工作进行跟踪评估，根据评估情况对代审机构进行动态管理。
第二十七条 省级交通运输主管部门应根据项目情况，邀请相关的单位、部门、相关专业领域的专家进行会议审查。
第二十八条 会议审查应充分听取各方面的不同意见，并集中形成会议审查专家组意见。专家组对会议审查专家组意见负责。
第五章 附则
第二十九条 根据交通运输部《关于印发加强重点公路建设项目设计管理工作若干意见的通知》（交公路发〔2009〕458号）第四部分第（三）条的要求，对代审机构进行动态管理。
第三十条 本办法由浙江省交通运输厅负责解释。
第三十一条 本办法自2012年2月1日起实施，此前由浙江省交通运输厅发布的规范性文件，凡与本办法相抵触的，以本办法为准。